Sentencia judicial para la filiación en casos de gestación subrogada

Por (ginecólogo), (directora de babygest) y (embrióloga).
Actualizado el 05/07/2019

La gestación subrogada, comúnmente conocida como vientre de alquiler, no es legal en España, por lo que para llevarla a cabo se debe acudir a un país extranjero que la permita. El problema que surge es la posterior filiación del menor en el Registro Civil Español.

Por ello, ya que no existe ley ni sentencia del Tribunal Supremo al respecto, la Dirección General de Registros y del Notariado (DGRN) dictó en 2010 una instrucción con las condiciones para inscribir directamente en el Registro Civil a los nacidos mediante gestación por sustitución. En ella se establece, entre otras cosas, que es imprescindible presentar una sentencia judicial válida.

¿Qué dice la Instrucción de la DGRN?

La instrucción de la Dirección General de Registros y del Notariado (DGRN), aprobada en 2010, permite inscribir a los niños nacidos por gestación subrogada en otro país. En ella se establece lo siguiente:

  • Al menos uno de los padres debe ser de nacionalidad española para que el niño pueda adquirir también esta nacionalidad.
  • Se deberá presentar ante el encargado del Registro Civil una resolución judicial (sentencia) dictada por el Tribunal extranjero competente para la determinación de la filiación.
  • Se valorará si la sentencia dictada por el Tribunal extranjero es válida, es decir, si cumple los requisitos para su reconocimiento y homologación en España.
  • Las certificaciones registrales extranjeras y las declaraciones acompañadas de certificación médica del nacimiento en las que no conste la identidad de la gestante no son consideradas válidas y, por tanto, no se aceptan para la inscripción.

Para permitir la inscripción directa en el Registro Civil se exige una resolución judicial por los siguientes motivos:

  • Controlar que se cumple el contenido del contrato conforme al marco legal del país.
  • Constatar que la gestante ha renunciado a la maternidad de forma libre y que tiene capacidad jurídica y de obrar.
  • Garantizar los derechos de la gestante y del menor.
  • Verificar que no se ha simulado un contrato de gestación por sustitución para encubrir el tráfico internacional de menores.

Tras la comprobación oportuna y la autorización del encargado del Registro, se puede proceder a la inscripción directa como españoles de los niños nacidos por gestación subrogada en un país extranjero.

En caso de que se solicite la inscripción del menor sin presentar la sentencia de filiación obtenida en el país extranjero, se podrá denegar la inscripción.

Puedes leer los detalles de la Instrucción de 2010 de la DGRN pinchando en el enlace.

¿La filiación es por sentencia en todos los países?

El reconocimiento de la filiación varía en función del país donde se haya realizado la gestación subrogada y la legislación vigente en dicho destino. Por ello, no en todos los países se obtiene una resolución judicial que confirme la paternidad de los futuros padres ni tampoco todas las sentencias otorgadas son reconocidas en España.

En estos casos, la inscripción del menor en el Registro Civil no podrá hacerse de forma directa, deberá realizarse siguiendo las reglas generales de determinación de la filiación, reguladas en los artículos 764 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC). Esto supone que la filiación se deberá hacer por adopción.

Por ejemplo, si la gestación subrogada se ha llevado a cabo en Ucrania o Rusia, al regresar a España, únicamente el padre de intención es reconocido como tal y la madre debe iniciar un proceso de adopción del hijo del cónyuge para finalmente poder ser considerada madre legal del bebé.

Te recomendamos consultar este artículo para saber más sobre las posibilidades de filiación de los niños nacidos por gestación subrogada: Filiación y Registro Civil en maternidad subrogada

Por el contrario, en Canadá y USA, en aquellos estados que permiten la gestación subrogada, la filiación la determina un juez durante o después del embarazo. Así, los padres obtienen una resolución judicial que les otorga la condición (derechos y obligaciones) de padres.

Las sentencias judiciales estadounidenses y canadienses son aceptadas en los consulados españoles al cumplir con los requisitos necesarios, por lo que los hijos de españoles nacidos por gestación subrogada en estos destinos son inscritos de forma directa en el Registro Civil.

Preguntas de los usuarios

¿Cómo es el proceso de filiación del bebé nacido por gestación subrogada en EE.UU.?

Por Dr. Joel G. Brasch (ginecólogo).

En Illinois, siempre y cuando la orden judicial previa al nacimiento (la pre-birth order) sea presentada y obtenida por un representante legal calificado, los padres de intención serán los padres legales cuando nazca el bebé, y no es necesaria la transferencia de los derechos de los padres.

En general, unos pocos estados, pero un número cada vez mayor, cuentan con órdenes judiciales previas al nacimiento, como Illinois, mientras que muchos otros no emiten pre-birth order. Algunos todavía dificultan el establecimiento de la paternidad, por lo que es mejor evitar esos estados cuando se trata de la gestación subrogada.

¿En qué momento se obtiene la sentencia judicial en gestación subrogada?

Por Natalia Álvarez (directora de babygest).

La tramitación puede iniciarse en torno al cuarto mes de embarazo y procederse a la firma en el séptimo mes, o tener que esperar al nacimiento para poder iniciar el juicio que determinará la filiación del nacido. Dependerá del estado de EE.UU. o región de Canadá en el que se realice el proceso de subrogación.

¿La instrucción de 2010 de la DGRN sobre gestación subrogada es algo permanente?

Por Natalia Álvarez (directora de babygest).

No, no es algo fijo ni permanente. Es simplemente una instrucción que permite solucionar en algunos casos el problema del reconocimiento de la filiación en España.

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Bibliografía

Autores y colaboradores

Dr. Joel G. Brasch
Dr. Joel G. Brasch
Ginecólogo
El Dr. Joel Brasch es el Director Médico de Chicago IVF, fundado en 2005. Está certificado por la American Board of Obstetrics and Gynecology (Junta Americana de Obstetricia y Ginecología), y tiene más de 25 años de experiencia directa en el tratamiento de la fertilidad y el cuidado reproductivo. También es el Director de la División de Endocrinología Reproductiva e Infertilidad del Centro Médico Mount Sinai. Más sobre Dr. Joel G. Brasch
 Natalia Álvarez
Natalia Álvarez
Directora de Babygest
Graduada en Ciencias Empresariales por la Universidad de Alicante. Tiene más de 9 años de experiencia en el campo de la reproducción asistida y fue la creadora y directora de la primera feria de reproducción asistida de España. Es la directora de Babygest y es experta en el sector de la gestación subrogada ya que durante todos estos años ha tenido ocasión de conocer cientos de casos reales de parejas que han realizado tratamientos por gestación subrogada y a los mejores profesionales, clínicas internacionales. Más sobre Natalia Álvarez
 Sara Salgado
Sara Salgado
Embrióloga
Graduada en Bioquímica y Biología Molecular por la Universidad del País Vasco (UPV/EHU), con Máster en Reproducción Humana Asistida por la Universidad Complutense de Madrid (UCM). Título de Experto Universitario en Técnicas de Diagnóstico Genético por la Universidad de Valencia (UV). Más sobre Sara Salgado

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